SPA (Aktienkaufvertrag)

Wenn nach der Due Diligence eine Einigung erzielt wird, folgt ein SPA oder ein Aktienkaufvertrag. Dabei handelt es sich um eine grundsätzlich verbindliche Abschlussvereinbarung über das Objekt und den Preis, die alle für einen Erwerb notwendigen Punkte beinhaltet. Dazu gehören die ausgehandelten Erklärungen und Garantien, der verwendete Preismechanismus, der Zeitpunkt des Risikoübergangs usw. Zusammengefasst handelt es sich um eine Vereinbarung mit dem Ziel, die Anteile einer Zielgesellschaft zu kaufen und zu verkaufen.

Nachdem die Parteien identifiziert wurden, enthält ein Übernahmevertrag oft eine Präambel. Dies ist ein einleitender Text, der die Hintergründe, Motive und Absichten der Parteien umreißt. Später, in einem eventuellen Schiedsverfahren, kann der Schiedsrichter dieses Dokument als Griff benutzen, um mehr Informationen über den Hintergrund der Vereinbarung zu erhalten. Eine solche Präambel hat keine weitere bindende Kraft, aber sie hat eine wichtige interpretative Bedeutung.

In jedem SPA finden Sie eine Reihe von Standardklauseln, die sogenannten “Vier-Ecken-Klauseln”. Diese befassen sich mit der Vollständigkeit der getroffenen vertraglichen Vereinbarungen,

dem anwendbaren Recht, dem Gerichtsstand und den Auslegungsregeln.

Vollständigkeit der getroffenen vertraglichen Vereinbarungen: Es werden u. a. vertragliche Vereinbarungen darüber getroffen, welche Regeln noch gelten werden, nachdem die Parteien eine endgültige Vereinbarung getroffen haben. Insbesondere müssen die bisherigen Vereinbarungen zur Vertraulichkeit vertraglich festgehalten werden.

Anwendbares Recht: In Bezug auf das anwendbare Recht werden die angelsächsischen Länder oft ihre eigene M&APraxis vorbringen wollen. Durchaus möglich und wieder eine Verhandlungssache.

Gerichtsbarkeit: Sehr häufig werden Streitigkeiten über M&AVerträge durch ein Schiedsverfahren beigelegt. In diesem Fall muss dies ausdrücklich in die Vereinbarung aufgenommen werden, und es muss sich auch aus der Vereinbarung ergeben, welche Art von Schiedsverfahren die Parteien wünschen.

Auslegungsregeln: Das Zivilgesetzbuch enthält eine Reihe von Auslegungsregeln. Sind sie anwendbar? In welchem Umfang

gelten sie? Werde ich sie erweitern, definieren, detaillieren?

Ein M&A-Deal ist eigentlich nicht mehr und nicht weniger als ein Verhandlungsspiel, bei dem es im Kern um die Frage geht: “Wer trägt welches Risiko?”. Der Käufer wird versuchen, sich gegen Probleme im zugrundeliegenden Geschäft abzusichern, indem er den Verkäufer eine Reihe von Zusicherungen, auch Representations genannt, machen lässt. Eine solche Darstellung ist eigentlich eine Aussage, die sofort gesichert ist. Das heißt, wenn die Aussage nicht der Realität entspricht, hat der Verkäufer seine Garantie verletzt mit der Folge, dass er dem Käufer den Schaden ersetzen muss. Dies ist eine Erfindung der Praxis der Anpassung an die Mängel des Gewohnheitsrechts. So wird der Käufer dem Verkäufer eine Liste von Aussagen auferlegen, die auf den (oder dem Fehlen von) Informationen aus dem Due-Diligence-Bericht basieren. Solche Erklärungen betreffen in der Regel eine Reihe von Standardthemen, die die Qualität der verschiedenen Komponenten eines Unternehmens charakterisieren, wie z.B.: die steuerliche Situation, das Personal, Umweltaspekte, Streitigkeiten, Verträge, Jahresabschlüsse, usw.

Ob ein Verkäufer solche Aussagen garantieren will, bleibt abzuwarten. Jede Transaktion hat ihre eigenen Besonderheiten

und je nach Verhandlungsposition wird der Verkäufer mehr oder weniger Garantien geben. Es könnte sein, dass der Verkäufer, wenn er alle möglichen Risiken identifiziert und sie dem Käufer mitteilt, das Risiko von diesem Moment an vollständig auf die Seite des Käufers verlagern will. Auf der anderen Seite wird der Käufer die Ehrlichkeit des Verkäufers bezüglich der Risikoidentifikation nur ungern akzeptieren. Man wird also nach einem Gleichgewicht zwischen Käufer und Verkäufer hinsichtlich der Risikoallokation und der damit verbundenen Preisgestaltung suchen müssen. Es wird eine Verhandlungssache sein.

Natürlich wird ein Verkäufer die Dauer dieser Zusicherungen und Garantien so kurz wie möglich halten wollen. In der Praxis wird dies stark verhandelt, da der Käufer die Haftung des Verkäufers so lange wie möglich aufrechterhalten möchte. Abhängig von der Art der Zusicherungen und Garantien wird eine Frist festgelegt. In der Praxis wird empfohlen, einen Mindestzeitraum von achtzehn Monaten vorzusehen, damit ein vollständiges Geschäftsjahr vergangen ist, der Jahresabschluss erstellt wurde und eine Prüfung stattgefunden hat. Wenn es sichtbare Risiken gibt, werden diese im Prinzip innerhalb dieser achtzehn Monate entdeckt. Als Käufer wollen Sie natürlich

die Verjährungsfrist so lange wie möglich laufen lassen. Das längste, was man in der Praxis antrifft, ist eine Verjährungsfrist von sieben Jahren. Dies ist sehr spezifisch für Steuervergehen, da die Steuerbehörden bei einer Steuerprüfung sieben Jahre zurückgehen können.

Als Verkäufer wollen Sie Ihre Haftung nicht nur zeitlich, sondern auch im Umfang begrenzen. In der Praxis gibt es dafür drei vertragliche Möglichkeiten, die oft kombiniert werden:

1. De minimis Dies bedeutet, dass eine Verletzung der Zusicherungen und Garantien einen bestimmten Geldwert darstellen muss. Erst wenn die Verletzung einen bestimmten Betrag überschreitet, wird der Käufer den Verkäufer in Anspruch nehmen.

2. Den Korb. Wörtlich übersetzt, ein Korb, in dem alle Ansprüche deponiert werden und man nur dann Schadenersatz verlangen kann, wenn der Korb voll ist. Hier können zwei mögliche Systeme unterschieden werden: ein Franchise und eine Schwelle. Bei einer Franchise müssen z.B. Ansprüche im Wert von 10.000 Euro im Korb sein. Handelt es sich bei diesen 10.000 Euro um einen Freibetrag,

wird der Käufer nur für einen Betrag, der 10.000 Euro übersteigt, entschädigt (das entspricht dem Freibetrag, den wir aus dem Versicherungsrecht kennen). Wenn die 10.000 Euro eine Schwelle sind, wird der Käufer ab dem ersten Euro bezahlt, wenn der Korb voll ist.

3. Die Kappe. Eine dritte Möglichkeit, den Umfang der Haftungsentschädigung des Verkäufers zu begrenzen, besteht darin, eine Obergrenze festzulegen, an die ein Verkäufer gebunden werden kann. In der Praxis kann dies in jede Richtung gehen und diese Klausel wird am häufigsten in Übernahmeverträgen ausgehandelt. In vielen Fällen wird die maximale Haftung des Verkäufers auf die Höhe des Verkaufspreises begrenzt.

Spezifische Freistellungen sind ebenfalls Verhandlungssache. Zum Beispiel wurde während der Due Diligence ein Risiko entdeckt, aber keine Partei weiß, ob sich dieses Risiko in der Zukunft manifestieren wird. Zum Beispiel wurden im Ziel vor fünf Jahren Zahlen manipuliert, was möglicherweise zu Steuerbetrug führte. Als Erwerber der Anteile laufen Sie Gefahr, dass das Unternehmen vom Finanzamt mit einer Geldstrafe belegt wird, da dieses sieben Jahre zurückgehen ernennung

kann. Es ist auch möglich, dass die Steuerbehörden den Betrug nie entdecken, aber Sie sind einem großen Risiko ausgesetzt. In diesem Fall ist es nicht undenkbar, dass ein Käufer eine spezielle Entschädigung dafür einschließen möchte.

Er könnte den Verkäufer auffordern, diesen möglichen Schaden vom Kaufpreis abzuziehen. Wenn Sie als Käufer nicht sicher sind, dass der Verkäufer bei Eintritt des Risikos eine Entschädigung zahlen wird, können Sie sich immer auf eine Bankgarantie verlassen. Wenn sich das Risiko verwirklicht, zahlt die Bank die fällige Entschädigung im Namen des Verkäufers aus. Eine andere Lösung ist, nicht den gesamten Kaufpreis an den Verkäufer zu zahlen, sondern einen Teil davon in die Obhut eines Dritten (oft eines Notars) zu geben.

Sobald der Käufer eine Verletzung der Zusicherungen und Garantien und/oder der spezifischen Entschädigungen feststellt, wird er den Verkäufer durch eine Schadensanzeige informieren. Dazu gehören Bestimmungen, die klären, wie und innerhalb welcher Frist sich der Verkäufer gegen den Anspruch des Käufers verteidigen kann. Wenn keine Einigung erzielt wird, wird die Angelegenheit gerichtlich oder durch ein Schiedsverfahren geregelt, je nachdem, was die Parteien vereinbart haben.

Die Frage ist also, wann es am besten ist, das Risiko des Unternehmens zu übertragen. Die Parteien entscheiden sich vorzugsweise für das Datum des abgeschlossenen, genehmigten und geprüften Jahresabschlusses des Zielunternehmens. Da dies in der Praxis selten klappt, werden sie nach Zahlen suchen, die möglichst nahe an dem Zeitpunkt des Risikoübergangs liegen. Aus diesem Grund werden oft Zwischenwerte verwendet. In diesem Fall werden Preisanpassungsmechanismen eingesetzt, um zu einem bestimmten Zeitpunkt eine vorläufige Einigung auf der Grundlage der zu diesem Zeitpunkt bekannten Zahlen zu erzielen. Wenn zum Zeitpunkt des Abschlusses, und damit zu dem Zeitpunkt, an dem der Käufer effektiv beginnt, das Risiko zu tragen, eine große Differenz zwischen den vorläufigen Zahlen, von denen die Parteien ausgegangen sind, und den endgültigen Zahlen, wie sie sich darstellen, besteht, wird der Preis korrigiert (sowohl im Plus als auch im Minus).