Unterschrift

Der Moment, in dem die Parteien das SPA formell unterzeichnen, wird allgemein als Unterzeichnung bezeichnet. Die Unterzeichnung ist nicht notwendigerweise der Zeitpunkt der Übertragung des Eigentums an den Anteilen (Closing). Wenn die Parteien schnell zu einer Einigung kommen, können der Zeitpunkt der Unterzeichnung und der Abschluss zusammenfallen, aber oft vergeht eine ganze Zeitspanne zwischen dem Zeitpunkt der Unterzeichnung und dem Abschluss. Dafür kann es verschiedene Gründe geben:

• der Käufer eine zusätzliche Buchbesichtigung mit einer möglichen Preiserhöhung (ausnahmsweise einer Preissenkung) nach festgelegten Formeln durchführen möchte;
• die Zielgesellschaft muss noch bereinigt werden. Denken Sie an ein Privathaus, das sich noch im Unternehmen befindet und in dem der Eigentümer der Anteile noch wohnt und weiter wohnen möchte. Dieses Eigenheim muss erst durch einen Verkauf oder eine Teilspaltung aus dem Unternehmen herausgelöst werden. Oder es stellt sich nach der Prüfung heraus, dass es ein Problem mit einer Baugenehmigung oder einer Steuererklärung gibt. Dann kann es sein, dass der Käufer sagt: “Ich bin bereit zu kaufen, aber

zuerst müssen Sie diese Dinge in Ordnung bringen. Erst wenn das erfolgreich ist, werde ich die Aktien tatsächlich kaufen.”; 

• eine mögliche Wettbewerbsanmeldung. Wenn das Geschäft einen hinreichend großen Umfang hat, benötigen Sie möglicherweise zunächst die Genehmigung der Wettbewerbsbehörden. Es wird geprüft, ob der Wettbewerb durch die Tatsache, dass zwei Unternehmen fusionieren, nicht beeinträchtigt wird. Dies muss vor dem Schließen geschehen. Legen Sie daher am besten in einem Vorvertrag fest, dass Sie mit dem Verkauf einverstanden sind, der Eigentumsübergang aber erst dann erfolgt, wenn die Wettbewerbsbehörden die Transaktion genehmigt haben.

Im Allgemeinen wird ein Übernahmevertrag nur unter bestimmten aufschiebenden Bedingungen und/oder Verpflichtungen vor dem Abschluss unterzeichnet. Eine Verpflichtung unter einer aufschiebenden Bedingung ist eine Verpflichtung, die erst nach dem Eintritt eines vordefinierten zukünftigen und ungewissen Ereignisses wirksam wird. Erst wenn alle aufschiebenden Bedingungen erfüllt sind oder der Käufer auf sie verzichtet, wird das Geschäft abgeschlossen, wobei das Eigentum an den Aktien gegen Zahlung des festgelegten Preises übertragen wird. Mit Pre-Closing-Commitments meint

man eigentlich, dass der Verkäufer vor der Übertragung der Anteile erst einmal eine Reihe von Dingen in Ordnung bringt, wie oben beschrieben.

Die Verwendung von auflösenden Bedingungen in Übernahmeverträgen ist eher selten. Die Verpflichtung erlischt ex tunc, wenn das vorher festgelegte zukünftige und ungewisse Ereignis eingetreten ist oder, je nach Formulierung der Klausel, nicht eingetreten ist. Zum Beispiel eine Klausel, die festlegt, dass im Falle eines Konkurses des Zielunternehmens die Vereinbarung aufgelöst wird. Wenn die auflösende Bedingung erfüllt ist, wird der ursprüngliche Zustand wiederhergestellt. Eine Wiederherstellung bedeutet die Rückgabe der Anteile und die Rückzahlung des Kaufpreises. In der Praxis ist es oft unrealistisch, im Falle einer Übernahme zur ursprünglichen Situation zurückzukehren, daher die eher seltene Verwendung von auflösenden Bedingungen in Übernahmeverträgen.

Da in den meisten Fällen der Zeitpunkt der Unterzeichnung und des Abschlusses nicht zusammenfallen, benötigt der Käufer in der Zwischenzeit einen zusätzlichen Schutz. In dem Sinne, dass bei der Unterzeichnung eine Vereinbarung zwischen Preis und Objekt besteht und der Käufer weiß, woran er ist. Aber

solange das Geschäft nicht abgeschlossen ist, solange er also nicht Eigentümer der Anteile ist, kann in dieser Firma alles passieren. Der Käufer kann versuchen, sich während dieser Zeit zu schützen, indem er:

• den Verkäufer zu bitten, ihn über alles auf dem Laufenden zu halten. 
• das Festlegen eines gewöhnlichen Geschäftsverlaufs im Erwerbsvertrag. Hierbei handelt es sich um eine Klausel, wonach der Verkäufer nur die üblichen Dinge zur Aufrechterhaltung des Betriebs tun darf. So kann beispielsweise vereinbart werden, dass der Verkäufer zwischen der Unterzeichnung und dem Abschluss keine größeren Kredite ohne die vorherige Zustimmung des Käufers abschließt.
• eine wesentliche nachteilige Änderung (MAC) festlegen. Hierbei handelt es sich um eine Klausel, mit der sich der Käufer das Recht vorbehält, vom Geschäft zurückzutreten, wenn ein externes oder internes wichtiges und ungewöhnliches Ereignis mit erheblichen negativen Auswirkungen eintritt, das den Wert des Unternehmens außerhalb des Einflussbereichs des Käufers grundlegend verändert.

• eine Überprüfung der Entwicklung der gemachten Zusicherungen und Garantien. Wenn seit der Unterzeichnung bereits einige Zeit vergangen ist, kann der Käufer den Verkäufer bitten, zu bestätigen, dass das Unternehmen noch genauso aussieht wie zum Zeitpunkt der Unterzeichnung. Wenn sich Änderungen ergeben haben, dann erarbeiten Sie eine Vereinbarung über die Risikoverteilung.